前言

2022年，《反垄断法》完成了自2008年8月1日起施行后的首次“大修”，此次大修在法律层面上明确了“安全港”制度，该制度对中小型企业的经销商管理、分销渠道管理均会产生重大影响。本文将带你快速了解中国的“安全港”制度及其未来的发展预测。      

一、 什么是“安全港”制度？

“安全港”制度起源于欧盟，其原理在于，如果经营者在相关市场中的市场份额低于某一标准，则在实施固定转售价格、限制销售渠道等纵向限制行为时，由于市场份额较小，对市场竞争造成的影响非常有限，可以得到豁免。

二、中国有“安全港”制度吗？

答案是有，但又不完全有。

一方面，“安全港”制度在中国法律中早有渊源。中国的“安全港”制度最早出现在知识产权[1]、汽车业[2]等个别领域及行业立法以及面向中小企业的地方性政策[3]中。2022年8月1日起实施的《反垄断法》正式将“安全港”制度引入我国反垄断法领域，紧随其后公布的《禁止垄断协议规定（征求意见稿）》将可以适用“安全港”制度的企业市场份额标准拟定为15%以下。

但另一方面，“安全港”制度至今仍未在执法实践中被利用，因此“安全港”究竟能否适用、怎么适用仍无从得知。但笔者注意到，近期“安全港”制度开始逐渐得到反垄断执法机构的重视，反垄断案件的处罚决定书对涉案产品的市场份额给予了更多关注（见下表整理的相关案例）。

三、未来的“安全线”会是15%吗？

《禁止垄断协议规定（征求意见稿）》将“安全线”定在15%，是否意味着众多中小企业就可以凭这块“免罪金牌”，不受限制地开展纵向价格和渠道管理了呢？笔者认为当前还不应如此乐观，该标准在实际执法中仍面临以下问题：

(一) “安全线”不具有普适性。各行各业所面临的市场竞争情况通常大相径庭，在不同行业的市场份额同为15%的企业所具备的市场影响力可能具有很大差异。在这种情况下，将15%的“安全线”应用于所有行业显然有失偏颇，可能导致执法显失公平。

(二) 法律适用面临冲突。以《国务院反垄断委员会关于汽车业的反垄断指南》（下称“《汽车指南》”）为例，《汽车指南》规定的“安全线”为30%，由于《汽车指南》与《反垄断法》属于不同级别的法律规范，因此执法机构在确定“安全港”是否适用时将面临标准究竟是30%还是15%的难题。

(三) 涉及上下游适用更为复杂。当涉案产品涉及多个交易相对人时，需要合并计算其在同一相关市场的市场份额，无疑使市场份额的认定变得更加棘手。

综上，《禁止垄断协议规定（征求意见稿）》中规定的15%的“安全线”恐无法在最终立法中保留，未来对“安全港”的适用标准更可能仅保留一个较模糊的原则性表述。这可以给反垄断执法机构更多的裁量空间，从而更公平、科学、有效地推进“安全港”制度的实施。

结语

基于我们的判断，虽然“安全线”在最终立法中被保留的可能性较小，但这无疑是对推进“安全港”制度的一次积极尝试，同时也彰显了执法部门对该制度的日渐重视。“安全港”制度为企业经销商管理、分销渠道管理等实现了一定程度的“松绑”，如果企业密切关注立法、执法动向，及时调整合规方针，大有机会借此契机，探索未来发展的全新可能。

[1]《国务院反垄断委员会关于知识产权领域的反垄断指南》

[2]《国务院反垄断委员会关于汽车业的反垄断指南》

[3]《中国（上海）自由贸易试验区中小企业垄断协议豁免指导意见（已废止）》

[4] 请参见：https://www.samr.gov.cn/fldys/tzgg/xzcf/202204/t20220424_341615.htm

[5] 请参见：https://www.samr.gov.cn/fldys/tzgg/xzcf/202207/t20220727_348944.htm

[6]请参见：https://www.samr.gov.cn/fldys/tzgg/xzcf/202212/P020221230599427613542.pdf