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国资运营所涉产权交易过程中对国有股权行使优先购买权操作实务

公司与并购 银行和金融

  《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(四)》(以下简称“《公司法司法解释四》”)于2017年9月1日生效实施。在《公司法司法解释四》颁布以前,由于公司法与国有资产的相关法律法规没有明确的衔接,实践中股东行使优先购买权与进场交易的规则存在一定冲突。《公司法司法解释四》第二十二条第二款规定了“在依法设立的产权交易场所转让有限责任公司国有股权的,适用公司法第七十一条第二款、第三款或者第七十二条规定的“书面通知”“通知”“同等条件”时,可以参照产权交易场所的交易规则”,该条款明确了国有股权进场交易在适用公司法有关规定的同时,也可参照产权交易所制定的交易规则。然而鉴于交易规则的效力较低,在实务中如何正确把握“参照”,仍需进一步探讨。
  各地的产权交易所对这类问题的处理并无统一的规则,本文主要根据上海联合产权交易所制定的《股权转让项目中股东优先购买权行使操作办法(试行)》,对国有股权转让项目在上海联合产权交易所进场交易时,股东如何行使优先购买权及相关注意事项作一简单介绍。

  根据《股权转让项目中股东优先购买权行使操作办法(试行)》以及我们的实践经验,在上海联合产权交易所进行股权交易时,股东行使优先购买权的操作流程大致如下:


  具体而言:
  一、转让方召开股东会或以书面形式通知其他股东征求同意
  转让方在递交产权转让信息发布申请之前,应就股权转让事项等按《公司法》和标的公司章程的规定召开股东会或以书面形式通知其他股东征求同意。
  (一)召开股东会的,转让方应提交标的公司股东会决议
  该股东会决议内容须载明包括但不限于以下事项:(1)转让的股权将在联交所发布产权转让信息,公开挂牌竞价转让,并按照联交所的交易规则操作;(2)其他股东是否行权的意思表示;(3)其他股东主张行权的,应在产权转让信息公告期间,向联交所提出产权受让申请,否则视为放弃受让;(4)其他股东放弃行权的,仍可作为普通意向受让方向联交所提出产权受让申请,但不再享有优先权;(5)载明如该项目形成竞价,将采用的竞价方式;(6)载明如该项目形成竞价,其他股东将采用的行权方式等。其中上述第(5)、(6)项内容,既可在标的公司股东会决议中载明,也可由转让方与不放弃行权的其他股东协商后书面确定。
  其他股东未参加股东会的,转让方应以书面形式通知该其他股东。
  (二)转让方以书面形式通知其他股东的,转让方应确保通知内容完整有效。
  若转让方以书面形式通知其他股东的,该通知内容应载明包括但不限于以下事项:(1)转让的股权将在联交所发布产权转让信息,公开挂牌竞价转让,并按照联交所的交易规则操作;(2)其他股东主张行权的,应在产权转让信息公告期间,向联交所提出产权受让申请,否则视为放弃受让;(3)其他股东放弃行权的,仍可作为普通意向受让方向联交所提出产权受让申请,但不再享有优先权;(4)征询其他股东是否行权;(5)载明其他股东书面答复的截止期限等。
  若其他股东不放弃行权的,转让方还应与其协商后书面确定载明如该项目形成竞价,将采用的竞价方式;如该项目形成竞价,其他股东将采用的行权方式等。
   二、转让方递交产权转让信息发布申请
  转让方在递交产权转让信息发布申请时,应一并递交承诺书,载明包括但不限于以下事项:(1)表示已就转让事项及行权期限、方式等按规定尽到了披露、通知、征询其他股东意见的义务;(2)表示将在转让信息发布之日起5日内按照本办法第十六条的规定就转让信息发布事宜及行权期限方式等履行通知义务;(3)表示愿意遵守法律法规、产权交易规则,已充分履行相应的义务,并愿意承担未尽义务造成的法律及经济责任等。
  根据我们以往处理类似项目的经验,联交所认为必要时,可要求转让方提交其已履行上述义务的证明材料,包括其他股东拒收相关书面通知或已收悉但在规定期限内未答复的证明材料、其他股东已收悉并书面答复的证明材料等。
  三、产权交易机构发布转让信息
  转让方在《产权转让公告》第二部分“标的企业简况”的“重要信息披露”一栏中,必须填写其他股东是否行权的信息。
  其他股东不放弃行权的,转让方应在“其他披露的内容”一栏中披露并提示包括但不限于以下事项:(1)其他股东主张行权的,应在产权转让信息公告期间,向联交所提出产权受让申请,否则视为放弃受让;(2)如项目形成竞价,将采用的竞价方式等。
  四、转让方在转让信息发布之日起5日内书面通知其他股东
  转让方应在转让信息发布之日起5日内,以书面形式通知其他股东包括但不限于以下事项:(1)转让的股权已在联交所公开发布产权转让信息,转让程序按照联交所的交易规则操作;(2)产权转让信息公告的起止期限;(3)其他股东主张行权的,应当在产权转让信息公告期间,向联交所提出产权受让申请,否则视为放弃受让;(4)其他股东可登录联交所网站查询转让信息公告的详细内容等。
  转让方应在产权转让信息公告期满之前向联交所递交上述书面通知的证明材料。
  五、产权交易机构登记受让意向
  主张行权的其他股东,应在产权转让信息公告期间,委托联交所经纪会员向联交所提出产权受让申请。转让方设置保证金的,其他股东意向受让方应按照《企业国有产权交易操作细则》的相关规定执行。
  六、产权交易机构组织竞价
  产权转让信息公告期满后,根据不同的情形,联交所会采用不同的方式组织各方竞价交易。 
  (一)意向受让方的数量和竞价方式的确定
  若挂牌期限届满,只产生一个符合条件的意向受让方,且该意向受让方为其他股东的,该其他股东意向受让方应在联交所组织下进行报价,该报价不得低于挂牌价。若产生两个及以上符合条件的意向受让方,且包括一个及以上其他股东意向受让方的,一般应采用一次报价的竞价方式。经联交所允许也可采用多次报价、网络动态报价、拍卖,或其他公开竞价方式。
  (二)竞价方式及其程序
  采用竞价方式交易的,其他股东竞买人应按照《企业国有产权转让网络竞价实施办法》的规定,在规定时间内提交有效的《竞买文件》,在《竞买文件》中承诺接受《竞价方案》约定的交易条件,并对《竞价方案》提出的实质性要求和条件作出完全响应。
  采用一次报价、多次报价、多次报价与一次报价相结合的竞价方式的,其他股东竞买人无须参与报价,但应当到场。报价结束后,普通竞买人中的最后报价即为其他股东竞买人的行权价格。采用多次报价与一次报价相结合的竞价方式的,由普通竞买人首先进行多次报价,应价时间截止后,允许最高报价的普通竞买人以其最高报价为底价再做一次报价,并以该一次报价(最后报价)作为其他股东竞买人的行权价格。行权价格确定之后,只有一个其他股东竞买人的,该其他股东竞买人一般须在行权价格确定之日起五个工作日内做出是否以此价格受让的书面确认。其他股东竞买人没有按规定到场,或没有在规定期限内书面确认的(以寄出该书面确认的凭证记载的时间为准),视为放弃受让。行权价格确定之后,有两个及以上各自独立参与受让的其他股东竞买人的,经其书面约定,可协商确定受让方,也可以行权价格为底价在该其他股东竞买人之间再采用一次报价、多次报价等竞价方式以产生最终受让方。
  其他股东竞买人以普通竞买人的竞买方式参与多次报价的,该其他股东竞买人与普通竞买人按照现行多次报价规则同等参与报价。该其他股东竞买人应提交书面承诺,承诺其与普通竞买人按照现行多次报价规则同等参与竞价。
  竞价方式采用多次报价,且参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》中关于在拍卖中行权的相关规定的,在多次报价中采用下述方式产生受让方:普通竞买人有最高报价时,其他股东竞买人可以该最高报价应价,如无更高报价,则其他股东竞买人为受让方;如有更高报价,而其他股东竞买人不作表示的,则该最高报价人为受让方。此外,竞价方式采用拍卖的,参照《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》中关于在拍卖中行权的相关规定执行。 
  综上,为我们对于国有股权转让项目在上海联合产权交易所进场交易时,股东如何行使优先购买权及相关注意事项所做的简要介绍,希望通过上述介绍,给予拟进场交易的各方以参考,并在依法合规的前提下,顺利完成各项交易。此外,国有资产交易领域的法律、法规、规章、政策、交易规则纷繁复杂,可能出现不同、甚至相互冲突的规定。因此,在熟悉各种法律、政策和交易规则的同时,对于律师同仁们而言,在实际操作中遇到的各种各样的问题,与相关主管部门、单位、产权交易机构的密切沟通交流也是至关重要的。
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